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探讨台商投资的若干问题
2014-03-24 15:05 作者:泉州法学会
    一、出资者的法令界定
  台商对大陆的出资方法可分为直接出资与直接出资两种。直接出资的台商,是指未在他国或第三地建立公司而直接在大陆出资的台商。按照中国《宪法》、《国籍法》和《中国公民来往台湾区域办理方法》等有关规矩,台湾同胞属中国公民,以其居住在台湾区域而称为台湾居民。所以台湾同胞在中国行使权力与承担义务,理应与中国其他公民无异。但两岸阻隔六十余年,彼此之间社会制度互异,假如台湾公民与大陆公民彻底相同适用国内出资法令,也不现实。因而目前中国将台湾公民直接赴大陆出资,定位介于“外商出资”与“国内出资”之间,归于一种特别的“国内出资”。依据《台湾同胞出资维护法》第2条,《台湾同胞出资维护法实施细则》第5条,《国务院关于鼓舞台湾同胞出资的规矩》第5条的规矩,直接出资的台商,除适用《台湾同胞出资维护法》、《台湾同胞出资维护法实施细则》、《国务院关于鼓舞台湾同胞出资的规矩》的规矩外,一起适用“涉外经济法令法规”。
  直接出资的台商,是指经由他国或第三地建立公司、子公司或控股公司,以该公司或子公司名义在中国大陆区域出资的台商。为了躲避台湾当局对台湾同胞来大陆出资的阻遏,为数众多的台湾公司和公司以离岸公司的方式迂回来大陆出资,构成直接出资。直接出资的台商与中国大陆的法令联系,在法令上等同于第三国外商与中国的联系。但因为两岸联系特别,尽管《台湾同胞出资维护法》第2条规矩:“本法所称台湾同胞出资是指台湾区域的公司、公司、其他经济组织或许自己作为出资者在其他省、自治区和直辖市出资。”在实务上,中国大陆对直接出资台商依然适用《台湾同胞出资维护法》。《台湾同胞出资维护法实施细则》第30条规矩:“台胞以其设在其他国家或许区域的公司、公司或其他经济组织作为出资者在大陆出资的,对比适用本实施细则”。在操作中,确定一公司是不是为台商,做法是由公司供给运营地即第三地的运营登记证和运营执照,并经过中国驻该地使馆或办事处证明该公司的资金是来自台湾,一起需供给在第三地建立公司的台湾本钱、本钱总额和出资份额的证明,进行归纳检查。但已然直接出资的台商在法令上归于“外商”身份,依法即理应按照中国涉外经贸法令法规运营运作,并受中国与该第三国签定的出资协议的维护。但有一些国家或区域与中国签定的出资协议对此状况不予维护。例如法国与中国签定的出资协议第1条,需求中法出资保证协议所规矩的出资者,除持有缔约一方国籍的自然人外,依据缔约一方的法令建立的各种经济实体或法人,其总部还必须建立于该国范畴之内。据此,法国扫除维护未在法国建立主事务所而在中国大陆出资的台资公司。因而,若发作法令纠纷时,该出资人是适用台商身份,或是外商身份,很容易发作争议。对此,应经过修正《台湾同胞出资维护法》第2条规矩,精确界定台商出资者的界说和规模,防止争议的发作。
   二、台商的出资待遇疑问
  在出资待遇上,中国大陆与台湾区域同属世界买卖组织(以下简称WTO)缔约成员,两岸间的买卖来往本应恪守WTO规矩。可是因为种种原因,至今停止,两边经贸联系没有完成彻底正常化,更谈不上WTO规矩的适用疑问。在政治层面,因为前台湾当局有经过WTO架构处置两岸经贸联系,提高“国家”位置的妄图,中国大陆因而也不肯运用WTO规矩处理与台湾区域之间的出资买卖疑问。在法令层面上,为了维护和鼓舞台湾同胞出资,推进海峡两岸的经济发展,中国大陆自1988年7月国务院公布《关于鼓舞台湾同胞出资的规矩》以来,先后拟定公布了一系列推进、鼓舞台湾同胞来大陆出资,维护台湾同胞在大陆出资合法权益的专门性的法令法规。如前述《台湾同胞出资维护法》、《台湾同胞出资维护法实施细则》,着重国家依法维护台湾同胞出资者的出资、出资收益和其他合法权益,以及国家依法鼓舞台湾同胞出资;国家对台湾同胞出资者的出资不实施国有化和征收;公司运营办理的自主权不受干与;依法取得的出资收益、其他合法收入和清算后的资金,能够依法汇回台湾或许汇往境外;按照国务院关于鼓舞台湾同胞出资的有关规矩,享用优惠待遇等等。国务院有关部委或直属机关也发布了有关范畴的详细履行方法或办法。为亲近海峡两岸的经济联系,扶持台商出资公司健康发展,有关单位还拟定了专门性规矩,如《中国银行台商出资公司专项借款暂行办理方法》。中国出口信誉稳妥公司于2006年5月18日与福建省政府签署《关于使用政策性稳妥产品推进海峡西岸经济区建造的协作备忘录》,初次以出口信誉稳妥倾斜政策推进海峡东西两岸的经贸协作与沟通。
  依中国参加WTO时许诺,自2004年起,在效劳买卖方面,中国大陆区域持续对外商敞开通讯效劳等8个范畴。(一)通讯效劳:国内及世界根底电信事务,可在穗、京建立合资公司,撤销数量约束,并可在上述城市或跨城市供给效劳,但外资股比不得超越25%。(二)修建及有关工程效劳:可建立外商独资公司。(三)分销效劳:1、佣钱署理效劳、批发效劳(烟草和盐在外),可从事图书、报纸、杂志、药品、农药和农膜的分销效劳,但禁绝从事化肥、成品油、原油分销。除此之外,撤销约束。2、零售效劳(不含烟草):可从事药品、农药、农膜和成品油的零售,但化肥在外。超越30家分店的出售来自多个供货商的不一样品种和品牌产品的连锁店,如出售粮食、棉花、植物油、食糖、轿车、图书、报纸、杂志、药品、农药、农膜、成品油、化肥,则禁绝外资控股。3、特许运营:撤销约束。4、无固定地址的批发或零售效劳:撤销约束。(四)租借效劳:可建立外资独资子公司。(五)金融效劳:1、银行业:敞开外银运营公民币事务:除上海等12城市外,持续敞开昆明、北京和厦门,外银可向内资公司供给公民币效劳。2、证券效劳:从事大陆境内证券出资办理事务的合资公司,外资股比可达49%。外国证券公司可建立合资公司,外资股比不得超越33%,合资公司可免经中方中介从事A股的承销,B股和H股、政府和公司债券的承销和买卖,参加基金的建议。3、证券出资基金办理公司:答应外商出资,外商股比不超越33%;2004年12月11日后外资股比可达49%。4、稳妥业:寿险撤销地域约束,合资寿险公司可向外国人和中国人供给健康险、集体险和养老金、年金险效劳;非寿险撤销地域约束;稳妥经纪撤销地域约束。外资股比不超越51%;再稳妥及法定稳妥,强行分保份额为5%。5、稳妥经纪公司:外资股比不超越50%;2004年12月11日后外资股比可达51%;2006年12月11日后外方可独资。(六)进出口产品检验、判定、认证公司:2003年12月11日后外方可控股;2005年12月11日后外方可独资。(七)旅行社和旅游效劳:外商可具有大都股权。(八)运送效劳:1、铁路效劳,答应外商具有大都股权;2、公路运送,可建立外商独资子公司;3、运送的辅佐效劳:仓储效劳,撤销约束,可建立外商独资子公司。